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  1. 對“咸豬手”入刑該點贊還是擔憂
    2019/10/17 10:23:13  點擊率[48]  評論[0]
    【法寶引證碼】
      【學科類別】刑法學
      【出處】正義網
      【寫作時間】2019年
      【中文關鍵字】咸豬手;刑事犯罪
      【全文】

        學者:
       
        凸顯社會對人身權保護意識提高
       
        近日上海鐵路運輸檢察院以涉嫌強制猥褻罪對王某某批準逮捕,開創了上海軌道交通領域首例“咸豬手”入刑的先例,與之前這類行為都以行政處罰的方式作出處理相比,發生了令人矚目的變化,這一變化反映了案件自身具有的應予入罪的案情特征,也折射出公安司法機關對于這類違法犯罪加大打擊力度的辦案意識。我們更有理由認為,這是社會對于與性有關的人身權保護意識提高的結果。
       
        “咸豬手”是人們對于猥褻行為的一種稱謂,在未得到對方同意的情況下,將手伸向其身體敏感部位,特別是私密部位的行為。對于這類行為,過去往往作為治安案件,通過治安處罰的方式加以處理,沒有以強制猥褻罪這類罪名追究刑事責任,這是因為按照刑法第237條規定,以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻他人的,才追究刑事責任。猥褻行為是性交以外的摳摸、舌舔、吸吮、親吻、摟抱、手淫等有性意味和滿足性欲望的行為,強制猥褻不同于一般猥褻行為,在于其行為的強制性——使用暴力如毆打、捆綁、堵嘴、掐脖子、按倒等方法,或者脅迫如威脅、恐嚇等方法實行精神上的強制,或者其他方法包括采取灌醉、藥物麻醉、藥物刺激方法或趁人生病熟睡之機作案等情況。此外,就是聚眾或者在公共場所當眾強制猥褻或者猥褻兒童。
       
        上海這起強制猥褻案件,將“咸豬手”入刑的一大因素是猥褻未成年人,按照刑法規定,猥褻兒童的,依照相關條款從重處罰,顯然,要以強制猥褻罪制裁“咸豬手”行為,要符合刑法規定的犯罪構成要件中包含的情節嚴重的特征,入罪的門檻決定了只有手段特定、情節惡劣的“咸豬手”行為才能入罪。因此,對于“咸豬手”,刑法規定的標準決定了能否入刑,這一標準體現罪刑法定原則,司法實踐中根據這一標準確定自己的追訴行為,對于應當追究的,本著公共利益考量行使刑罰權,改變懲治不力的局面,但是對于不符合入刑條件的行為也不能濫施刑罰權。因此,在這個意義上,公安司法機關目前在刑事司法領域進一步擴大適用強制猥褻罪而進行司法較大調整的余地并不大。這給人們提供的一個值得思考的問題是:對于“咸豬手”行為,刑法需要改得更為嚴厲嗎?
       
        “咸豬手”入刑,不僅是刑法問題,也是刑事證據法問題。像任何違法犯罪案件一樣,在公共交通領域發生的“咸豬手”行為,確認事實是正確適用刑法相關規定的前提。公共交通工具內明目張膽發生的“咸豬手”行為較少,較多的是在十分擁擠的車廂內發生的猥褻行為,車廂內擁擠程度過高,被害人躲避不得,為違法犯罪人提供作案了最佳條件和逃避法律懲罰的機會。對于強制猥褻行為,除了被害人陳述、犯罪嫌疑人供述以及證人證言外,特別需要收集的是生物物證,在被害人敏感部位提取違法犯罪人的DNA,與涉嫌違法犯罪的人進行DNA比對,是司法證明中有力的客觀證據。案件無大小,都需要認真收集證據,特別是將嫌疑人與此違法犯罪行為聯系起來的客觀證據,公安司法人員對此疏忽不得。
       
        上海這起強制猥褻案件,值得思考的,還有法律與司法具有的塑造社會的功能。對于性違法與性犯罪,加強司法追訴與刑罰處罰,可以向社會釋放一個明確的信號:“咸豬手”莫伸,小心刑事司法“開鍘”。
       
        (作者系清華大學法學院教授)
       
        律師:
       
        具有示范和指導意義
       
        □ 許 旭
       
        我國治安管理處罰法中規定的大量行政違法行為與刑法中規定的犯罪行為是存在重疊的,這些重合的行為通過情節、數額、結果等要素區分為行政違法行為與犯罪行為,分別處以治安處罰和刑罰,強制猥褻行為就是其中的一例。
       
        我認為,區分作為一般違法行為的猥褻和構成犯罪的猥褻關鍵在于行為的違法性程度,嚴重的猥褻行為如以實施變態性行為——直接接觸被害人性器官或其他隱秘部位如乳房等方式實施猥褻的,直接認定為犯罪;以顯著輕微的方式猥褻,如短時間偷摸婦女腰腹部、大腿,偷拍婦女走光照片等行為,僅為一般違法行為。
       
        我曾向一名被害女性提供法律幫助,被害人在公共泳池中被人強行撫摸胸部和下體,當時泳池中的人比較多,而且她的親屬也在場,這件事給我的委托人造成了嚴重的心理傷害,羞辱感尤為強烈,甚至影響了正常工作和生活。但這起案件最后的處理結果是,猥褻行為人僅僅受到行政處罰。我認為從給我委托人造成的心理傷害和對社會風化的影響看,行為人違法性程度已夠入刑標準,僅進行行政處罰,罪責刑不相適應。
       
        上海司法機關將在軌道交通上實施的“咸豬手”入刑,顯然具有示范意義,對于司法機關準確適用強制猥褻罪這一罪名具有指導性。建議司法機關在充分調研和總結經驗的基礎上,可以考慮盡快出臺司法解釋,明確公共場所實施“咸豬手”入刑的標準和對此類犯罪行為的量刑,從而統一全國對此類行為的處罰。
       
        (作者系北京天馳君泰律師事務所律師)
       
        民警:
       
        入刑才能有效震懾
       
        □ 俞東凌
       
        在我處理的一起公交車“咸豬手”案例中,嫌疑男子利用下班高峰期,擠上公交車,利用手提包做遮掩,偷偷向身前的一位女士伸出“咸豬手”,全過程持續了近10分鐘,其間受害女士換了一次乘車位置仍沒能阻止嫌疑男子繼續實施猥褻,最終行為人被女士的同伴當場指出并將其控制住。在對嫌疑男子的審訊中,其卻稱“咸豬手”只是道德問題,伸伸手只是占點便宜。
       
        雖然最后這名男子被處以行政拘留10日,看似得到了應有的處罰,但事實上,猥褻的傷害是持續存在的,受猥褻的經歷使受害人承受了非常大的精神壓力,特別是當時有多名同事在場,受此影響受害人請了一段長假躲在家里,擔憂甚至恐懼到陌生的空間去。
       
        對于猥褻行為決不能認為只是道德問題,上海首例軌交“咸豬手”入刑案例,可以說給了有類似錯誤想法者當頭一棒。假如此類卑劣猥瑣的行徑剎不住,代價可能是違法人員更加猖獗無度。與以往行政處罰的常用手段相比,入刑后會被判刑,更有一份終身跟隨的犯罪記錄,這才是對“咸豬手們”真正有效的震懾,也能給受害人發聲制止的勇氣,是對受害人最強有力的保護。
       
        (作者系浙江省寧波市公安局鄞州分局姜山派出所民警)
       
        市民:
       
        不妨像治理醉駕一樣
       
        □ 程曉竹
       
        十多年前,我遇到過一起在公共場所遭人猥褻的事件。當時是和同學一起去菜市場買菜,正當我彎腰挑選西紅柿的時候,感覺有人從后背碰了我一下,起初沒在意,后來感覺有人一直在我后面蹭來蹭去,回頭一看,居然是一個男人用手拖著下體緊緊地貼在我身后,說實話當時我害怕極了,出于羞恥心理又不敢叫,畢竟菜市場人很多,所以我拉著同學撒腿就往學校跑。這件事一直壓在我心里,每每想起都會硌硬,現在無論在生活中還是電視上看到半敞開襯衫的男子就覺得特別惡心。有時候我在想,如果當時勇敢一些,求助于周圍的人,或者果斷報警,那個男子就能受到相應懲處,也能避免他再猥褻其他女孩。
       
        我一位好朋友也曾在上班早高峰的地鐵內遭遇過“咸豬手”,不僅屁股被摸了,裙子還被往上掀。這事兒對她影響也特大,后來她一度不敢坐地鐵。遏制在公共場所猥褻行為,我覺得有必要像醉駕一樣入刑。只有讓行為人知道伸手會付出慘重代價,才可能及時收手。當然,對行為人進行心理教育也是必不可少的,一些人正是因為心理上存在問題才做出如此下流的行為。而對于廣大女性同胞來說,也應該提高自我防范意識和法律意識。
       
        (作者系北京市民,文字由本報記者林楠特采訪整理)
       
        不可重打擊輕保護
       
        □ 馬寅翔
       
        “咸豬手”現象一直是公共交通領域中的一大頑疾,動用刑罰手段進行打擊,體現了公訴機關對于民眾利益的堅決保障,可謂大快人心。然而,刑法除了具有打擊犯罪的作用以外,亦具有保護涉案人員合法權利的功能,兩者不可偏廢,這是現代法治文明的體現。
       
        根據罪刑法定原則的要求,一個行為哪怕危害再大,如果刑法沒有事先把它作為犯罪規定下來,就不能處罰涉案人員;如果雖然有規定,但是刑罰規定偏輕,也不能隨意加重處罰。這既體現了對涉案人員合法權利的保障,也體現了對普通民眾行動自由的保障。因此,我們處理任何案件,都不能背離這一鐵則,“咸豬手”案同樣如此。
       
        以上海這起案件為例,王某某的行為涉嫌猥褻,對此當無疑義。然而,若以強制猥褻罪懲處,必須同時存在強制行為與猥褻行為。學界有觀點認為,在人員較為密集的地鐵中,被害人遭受猥褻時往往不易躲避,此時利用他人難以抗拒的狀態進行猥褻,屬于暴力與猥褻的合而為一,即這種猥褻行為本身也是一種暴力行為,因此仍然可以成立強制猥褻罪。然而,這種理解并不妥當。在強制猥褻罪中,被害人難以反抗的狀態,應由行為人的強制行為所導致,兩者之間必須存在因果關系。單純利用他人難以反抗的狀態實施猥褻,則缺乏這種因果關系,因而無法成立該罪,即使行為是在地鐵等公共場所實施的也不例外。從現有法律規定來看,對于非強制性的猥褻行為,僅能根據治安管理處罰法進行行政處罰。
       
        應當強調的是,上述分析僅針對猥褻成年人的行為而言。對于猥褻未成年人的行為,則完全可以根據刑法第237條第3款的規定,以猥褻兒童罪懲處。這是因為,對于猥褻兒童的行為,刑法并不要求必須存在強制行為。當然,在被害人是成年人的案件中,僅作行政處罰有時的確會出現罰不當罪的情況,就會出現“行政處罰不夠刑罰來湊”的呼聲。顯然,這與罪刑法定原則的要求相去甚遠。然而,不這么做又很難獲得民眾的理解與支持,由此產生情理與法理的沖突,引發形式合理性與實質合理性的爭論。德國學者韋伯曾指出,對形式合理性的追求是現代社會的特點,因為它能滿足人們對于法律確定性的要求,這是現代社會得以有效運轉的保障。鑒于此,更為合理的解決辦法是盡快完善我國的刑事立法,如取消聚眾或在公共場所實施此類行為需要強制手段的要求,也可借鑒日本刑法,針對非強制性的猥褻行為增設準強制猥褻罪。在此之前,應當借助媒體做好普法宣傳工作,引導民眾理性看待這個問題。
       
        總之,對于此類案件,司法者應當視情況不同分別處理,絕不可為了追求預防效果而突破刑法規定,重打擊輕保護,將“咸豬手”一律入刑。
       
        (作者系華東政法大學法律學院副教授)
       
        民警:
       
        定性應視具體情況
       
        □ 馬龍杰
       
        目前在我們辦理的猥褻案件中,一般是針對強制猥褻(有毆打他人的情節)以及猥褻未滿十四周歲的兒童(要求有手伸進內褲里面等情節)才會給予刑事處罰,其他的猥褻行為一般都是進行行政處罰。比如我辦理的一起案件發生在出租車上,受害人在路上睡著了,出租車司機趁機親了她的嘴巴,受害人感覺異樣,于是立即提出下車要求,之后報警求助。我們經過偵查隨后抓獲了違法人員邵某,并對其作出了行政拘留五日的處罰。
       
        針對上海的這個案例,個人認為是由于犯罪嫌疑人在公共場所,而且其中一名被害人是未成年人,所以作出了刑事處罰。對于這類案件我個人認為,如果都進行刑事處罰,那刑罰有點重,因為刑法學術語中有一個謙抑原則,立法機關只有在該規范確屬必不可少——沒有可以代替刑法的其他適當方法存在的條件下,才能將某種違反法律秩序的行為設定成犯罪行為。而針對猥褻,我國治安管理處罰法第四十四條就有針對此行為的治安處罰規定。所以我個人認為還是根據具體情節來衡量刑事或者行政處罰比較合理。
       
        (作者系浙江省寧波市公安局鄞州分局中河派出所治安民警)
       
        法官:
       
        打擊要避免擴大化
       
        □ 史洪舉
       
        必須指出的是,在打擊“咸豬手”現象時,需要注意避免擴大化,如果不分輕重地將任何行為都上升到刑罰高度,就有違刑法的謙抑原則,也不利于維護法律尊嚴。理當綜合考慮“咸豬手”行為的社會危害程度,如猥褻的對象、方式、場所、次數、程度等。具體而言,當“咸豬手”行為人猥褻的對象是不滿14周歲的兒童的,不妨都以猥褻兒童罪追究刑事責任。如果猥褻的對象系成年人的,當受害人發現后其實施言語恐嚇后依然猥褻的,或者利用被害人在公共場所不敢聲張的心理繼續猥褻的,或者在他人發現、制止后依然實施“咸豬手”行為的,均有必要啟動刑事追責程序。
       
        當然,在法律許可范圍內,或者修訂法律時,也可考慮對多次、經常實施“咸豬手”者入刑處罰。這樣方能不枉不縱,既切實維護女性的權益和尊嚴,也有效打擊犯罪。
       
        (作者系河南省南召縣人民法院刑事審判庭法官)

      【作者簡介】
      許 旭,北京天馳君泰律師事務所律師。俞東凌,浙江省寧波市公安局鄞州分局姜山派出所民警。程曉竹,北京市民。馬寅翔,華東政法大學法律學院副教授。馬龍杰,浙江省寧波市公安局鄞州分局中河派出所治安民警。史洪舉,河南省南召縣人民法院刑事審判庭法官。

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